法律解释与适用方法 本书特色
《司法哲学与法律方法论丛》共分为3卷，主要从司法哲学、法律解释与适用、法官裁判三个维度具体阐述如何“找法”“释法”“用法”。本丛书既有深度的理论阐释，又有生动的实践研析，从司法实践者兼理论研究着的独特视角，生动讲述知行合一的司法感悟和思考。法律解释与适用方法是充满智慧和艺术的活动，是司法之“术”。是将法律付诸实施的路径和方式，对于掌握和运用法律知识具有“万变不离其宗”的导引作用。本卷全景式阐述了法律解释的理念与方法、法律规范的选择和适用，具体展示获取法律答案的过程和路径。◎“找法”与审判依据◎法律解释体制与法律解释权◎法律解释的造法性◎法律解释的价值衡量◎法律解释的方法◎法律解释方法运用实例◎法律解释的规则◎法律解释的目标◎法律规范冲突的选择适用◎法律规范冲突的适用规则……
法律解释与适用方法 内容简介
司法是有步骤的，审判是有方法的，资深法官从司法哲学和法律方法的角度具体探讨如何找法、如何释法、如何用法，循序渐进剖析司法的过程和审判的方法，可谓“司法三部曲”!《法律解释与适用方法》是三册中阐述深刻的一册，具体讲述如何像法律人那样思考，如何去解释法律，如何解决法律规范冲突，从理论和实践的角度解决“释法”的难题，是“司法三部曲”的过程。像法律人那样思考，拥有法律解释的能力，并掌握法律适用的方法和路径。审判的大数据或者规律，大概就是法律解释和适用的另类排列。用司法哲学和法律方法锻造风骨卓然的法律人，使之逃脱目光如豆的“法匠”困境!
法律解释与适用方法 目录
**章 “找法”与审判依据**节 审判依据与法 / 002一、从审判依据的角度看“法” / 002二、审判依据的法律规定 / 005第二节 法律渊源与审判依据 / 008一、法律渊源的理论与实践含义 / 008二、正式法律渊源与审判依据 / 012三、法源的形式意义和实质意义 / 013第三节 法源中的成文法 / 015一、成文法与不成文法 / 015二、各类成文法意义上的法源 / 017第四节 非正式法源的审判依据意义 / 034一、辅助性的法源 / 034二、非正式法源的必要性 / 035三、政策或者公共政策 / 036四、习惯与习惯法 / 042第二章 法律解释体制和法律解释权**节 法律解释的体制 / 054一、立法解释与应用解释 / 054二、法律解释的形式 / 058三、法律解释的法律效力 / 068第二节 法律解释权的演变 / 076一、法官与法律解释 / 076二、从法官无解释权到有解释权 / 078三、机械法学与否定法官解释权 / 079四、法律解释权向法院的回归 / 085第三节 英美法的法律解释权 / 087一、“司法至上”与法官造法 / 087二、英国之限制解释权与解释能动性的悖论 / 088三、美国之“法院的正当与特有的职责” / 090四、法官享有*终解释权的原因 / 099第四节 由立法者解释到司法者解释 / 102一、法典思路与法官解释权 / 102二、法官地位与法律解释权 / 107三、判例的地位与法律解释权 / 108四、法律解释成为一项精深复杂的艺术 / 111五、法国之法官释法的含蓄性 / 113六、德国之法官“有思考的服从” / 121第五节 我国法院的法律解释权 / 124一、我国法院法律解释权的现状 / 124二、对于法官法律解释权的几点思考 / 126第六节 福利国家与当代司法解释权的扩张 / 130一、当代司法解释权的扩张 / 130二、福利立法扩展了司法解释权的空间 / 130三、集团冲突与保护分散的和集体的利益中的司法角色 / 133四、人权保护与司法解释的扩张 / 134第三章 法律解释诸特性**节 注疏性、判断性与超然性 / 138一、法律解释的注疏性 / 138二、法律解释的判断性 / 140三、法律解释的超然性 / 144第二节 法律解释的文义拘束性和创造性 / 146一、法律解释的文义拘束性 / 146二、创造性的必然性与普遍性 / 147三、创造性的必要性 / 150四、创造性的限制(限度) / 151第三节 法律解释的造法性 / 153一、法律解释、司法解释与法官造法 / 153二、法律解释的填补功能与造法性 / 155三、司法造法与立法的不同 / 156第四节 法律解释的价值衡量性 / 161一、裁判的价值平衡性 / 161二、法律解释的技巧性与价值性 / 162三、法律解释的妥协性 / 163四、价值冲突的权衡 / 165第五节 法律解释的静态性与动态性 / 172一、稳定与变动的悖论 / 172二、静态性与动态性的协调 / 173第六节 法律解释答案的唯一性与非唯一性 / 179一、学理上的争论 / 179二、法律解释是否有唯一的正解 / 183第四章 法律解释方法总论**节 法律解释及其方法概述 / 190一、法律解释的含义 / 190二、法律解释的必要性 / 191三、法律解释的要素及方法分类 / 193四、法律解释方法的灵活性 / 198第二节 具体法律解释方法概观 / 200一、典型的法律解释方法 / 200二、各种解释方法的运用 / 201三、各种解释方法的作用 / 204第三节 各类解释方法的适用条件 / 207一、解释的正当性与方法取舍 / 207二、文义方法的适用条件 / 208三、体系方法的适用条件 / 208四、目的方法与评价方法的适用条件 / 209五、跨类别解释：法意方法 / 210第四节 英美国家法律解释方法 / 211一、英国法律解释方法 / 211二、美国法律解释方法 / 216第五节 大陆法系国家法律解释方法 / 221一、大陆法系国家法律解释传统 / 221二、法国法律解释方法 / 226三、意大利法律解释方法 / 230四、德国法律解释方法 / 232五、奥地利法律解释方法 / 234六、欧盟法院法律解释方法 / 236第六节 法院法律解释资料之比较 / 240一、法国法院解释法律的资料 / 240二、意大利法院解释法律的资料 / 243三、美国法院法律解释考虑的材料 / 248第七节 我国法律解释方法与解释资料 / 252一、我国法律解释方法 / 252二、我国法院法律解释考虑的材料 / 252第五章 法律解释方法分论**节 文义解释方法 / 260一、文义解释的含义和正当性 / 260二、文义解释的法律形式基础 / 267三、文义解释的优先性 / 268四、通常语言与专业术语 / 273五、文义解释的几个特性 / 282六、不拘泥于文义、荒谬结果与改正文本错误 / 286七、同一法律术语的解释规则 / 289第二节 体系解释方法 / 291一、法律规范的语境化 / 291二、合宪解释与体系解释 / 299三、同一法律内部的体系解释 / 306四、内在的价值体系与法律解释 / 307五、“阐释的循环”与语境解释 / 309六、体系解释的几个要求 / 311第三节 历史解释 / 313一、历史解释的含义 / 313二、适用历史解释方法的三种情形 / 316第四节 目的解释 / 320一、目的解释的含义 / 320二、目的解释与追求实质正当性 / 322三、目的解释的若干认识 / 325第五节 限缩解释与扩张解释 / 331一、导论 / 331二、限缩解释 / 333三、扩张解释 / 337第六节 比较法解释 / 340一、比较法解释的重要性 / 340二、比较法的法理意义 / 341第七节 国内法与条约的同一解释 / 346一、同一解释原则的含义 / 347二、同一解释原则的法理根据 / 349三、同一解释原则的通行性 / 350四、我国适用同一解释原则解释国内法问题 / 364第八节 法律解释方法的相互关系 / 369一、不同解释方法的互补关系 / 369二、不同法律解释方法序位性之比较 / 374三、我国法律解释方法的优先关系 / 392第九节 法律解释方法运用实例 / 397一、根据立法目的采取的限缩解释方法 / 399二、根据上下文关系采取的体系解释方法 / 404三、法意解释、历史解释和目的解释的运用 / 405四、不同解释方法之间的关系 / 406第六章 特殊的法律解释规则**节 例示性规定的解释规则 / 410一、“等”字规定的学问 / 410二、例示性规定的解释困境 / 415三、例示性规定的解释方法 / 418第二节 反对解释及其他 / 425一、反对解释 / 425二、当然解释 / 427三、明示其一即排斥其他 / 429第三节 法律解释与宪法和法律原则 / 434一、宪法与法律原则的法律解释意义 / 434二、国外法律、法律原则与法律解释 / 434三、我国宪法和法律原则与法律解释 / 438第四节 影响法律解释的特殊因素 / 443一、法律解释与假定 / 443二、不同实体法领域对解释规则的影响 / 445三、法律解释必须善意 / 450第七章 法律解释的目标**节 法律解释目标概说 / 452一、法律解释目标学说的界定 / 452二、主观说与客观说的分歧 / 453三、法律解释目标的价值 / 457四、法律解释目标之学说比较 / 464第二节 我国法律解释目标 / 487一、目标应当是明确和单一的 / 487二、协调稳定与变动的解释目标 / 489三、主客观解释的结合 / 495第三节 认真对待立法目的 / 502一、立法目的与社会效果 / 502二、“字面服从”与“思想服从” / 506三、避免荒谬的裁判结果 / 508四、实现裁判的与时俱进 / 509第八章 法律规范冲突的选择适用**节 法律规范冲突概观 / 514一、问题的提出 / 514二、法律规范的位阶 / 515三、法律规范的竞合与冲突 / 516四、法律规范的不一致与相抵触 / 517第二节 法律规范冲突的选择适用权 / 523一、问题的导出 / 523二、法官的选择适用权 / 532三、选择适用权与违宪审查权 / 535四、整体法律秩序中的法律答案 / 541第三节 审慎行使选择适用权 / 545一、选择适用的审慎性 / 545二、选择适用权的审慎行使 / 546第四节 送请有权机关裁决 / 552一、仅限于法律规范不一致的情形 / 552二、执行机关不能确定如何适用 / 552三、有权机关进行裁决的具体情形 / 553第九章 法律规范冲突的适用规则**节 法律规范冲突的适用规则 / 556一、法律规范冲突的三项基本规则 / 556二、法律规范冲突规则与解释规则 / 557三、国外法律规范冲突规则比较 / 558第二节 异位法冲突的适用规则 / 563一、上位法与下位法的一般关系 / 563二、上下位法律规范相抵触的认定 / 568三、实施性规定与上位法的适用关系 / 578四、异位法适用的几个特殊问题 / 582第三节 同位法相冲突的适用规则 / 587一、特别规定与一般规定 / 587二、同位法的特别规定与一般规定的适用关系 / 588三、不同法条之间的特别规定与一般规定 / 591四、总则规定与分则规定的适用关系 / 591第四节 后法优于前法的适用规则 / 593一、后法优于前法的含义 / 593二、新的一般规定与旧的特别规定的适用关系 / 594第五节 部门规章与地方性法规冲突的选择适用 / 596一、部门规章与地方性法规之间的特殊位阶关系 / 596二、地方性法规与部门规章冲突的“相抵触”标准 / 599三、地方性法规与部门规章冲突的权限标准 / 600四、送请处理或者裁决的情形 / 607第六节 部门规章与地方政府规章冲突的选择适用 / 608一、部门规章与地方政府规章之间的位阶关系 / 608二、部门规章与地方政府规章冲突的适用关系 / 608第七节 部门规章冲突的选择适用 / 611一、适用与上位法不相抵触的部门规章 / 611二、优先适用依专属职权制定的规章 / 611三、优先适用联合制定的规章 / 615第八节 时间效力与适用规则 / 619一、法律不溯及既往原则 / 619二、新旧法律规范的适用规则 / 625后记 / 629
法律解释与适用方法 作者简介
孔祥俊，上海交通大学凯原讲席教授，博士生导师，知识产权与竞争法研究院院长。历任最高人民法院审判委员会委员、知识产权庭(民事审判第三庭)庭长、行政审判庭副庭长、第一巡回法庭党组副书记副庭长、四川省委政法委副书记、四川省法学会副会长、国家工商行政管理局副处长、山东省菏泽地区中级人民法院经济审判庭法官。法学(民商法专业)博士。中国法学会知识产权研究会、中国科学技术法学会、中国市场监督管理学会和国际保护知识产权协会中国分会副会长，中国知识产权研究会副理事长。兼任华东政法大学、西南政法大学教授、博士生导师。曾被评为首届全国法院审判业务专家，2009年、2011年和2013年三度入选英国《知识产权管理》杂志评选的“全球*影响力50位知识产权人物”，2006年曾被评为“全国十大杰出青年法学家”。已出版《法律方法论(三卷本)》《司法理念与裁判方法》《司法哲学与裁判方法》《商标与不正当竞争法原理和判例》《反垄断法原理》《反不正当竞争法原理》《商业秘密保护法原理》《合同法原理》《公司法要论》《商标法适用的基本问题》《知识产权法律适用的基本问题--司法哲学、司法政策与裁判方法》《反不正当竞争法的创新性适用》等20余部专著。
