中国法制史高级教程 节选

《中国法制史高级教程》内容简介：中国法制史是法学与历史学的交叉学科，它所研究的对象是中国法制发生、发展、演变的历史过程，并探究其发生、发展及演变的规律性，以及与世界其他法制相比较所独具的特色。换言之，中国法制史所研究的是中国在法制方面的国情。中国法制史一直是中国法学本科及研究生教育的一门基础课程。中国法学教育的目的是培养在中国进行法制建设所需要的法学人才，因此让学生了解中国在法制方面的国情显然是题中应有之义。中国历史上在法制方面成功或失败的经验教训，对于现在的法制建设会有一定的借鉴意义。而了解中国悠久的法制方面的传统，了解在法制方面的民间习惯，对于建设具有中国特色的社会主义法制更是有着重要意义。另外在学习现代部门法的同时，掌握一定的有关的历史知识，可以提供一个作为比较思考的参考体系，可以帮助学生更好地理解现代法律概念及其体系，帮助学生更深入地学习法律的真谛。

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插图：晋律正式确立了“准五服以治罪”的原则。对亲属相犯的案件，根据服制的轻重来确立罪与非罪、罪轻与罪重。北朝的北齐制律时，单修《五服制》一卷，作为刑律的附则。而在《唐律》中，对五服的内容以及按服制定罪的原则作了具体规定。在定罪方面，唐律明确规定，对某些家族（家庭）成员相互侵害的同样行为，以尊犯卑的可以不构成犯罪，而以卑犯尊的不仅构成犯罪，而且是最严重的犯罪。如，父子相殴告的，父殴子，自属天经地义；甚至对子女“依法决罚，邂逅致死”的，也不构成犯罪。反之，子殴父的，属于“十恶”中的“恶逆”，要处以最严厉的斩刑。其次，在量刑方面，唐律同样明确规定，尊亲属侵害卑亲属的，亲等越近，量刑越轻；反之，卑亲属侵害尊亲属的，亲等越近，量刑越重。如，殴打尊亲属的，缌麻尊属徒一年半，小功、大功尊属依次递加一等；反之，殴打卑亲属的，只有造成伤害的才构成犯罪，殴伤缌麻卑亲属比常人减一等，小功、大功卑亲属依次递减一等。但是值得注意的是，亲属相盗的处理原则和人身侵犯的处理原则恰好相反，唐律的《户婚律》规定同居亲属私自用财，最重不过杖一百；《贼盗律》规定异居亲属相盗，“诸盗缌麻、小功亲财物者，减凡人一等；大功，减二等；期亲，减三等”。显然采用的是按照亲等逐级减轻的原则，而且并不重视双方辈分的尊卑。由汉律“亲亲得相首匿”发展至《大清律例》的“亲属相为容隐”毫无疑问也是“亲亲”的体现。在这一原则下，只要是大功以上亲属，都可以互相包庇罪行而不被追究刑事责任。三、尊尊对于刑法基本原则的影响【成语】礼不下庶人，刑不上大夫20世纪70年代以来，学者们就“礼不下庶人”、“刑不上大夫”发表了不少文章，从不同角度讨论了其实质，校正了认为礼只适用于大夫以上的贵族，刑是专门用来对付庶人和奴隶的偏颇看法。在本书“法律形式”中，我们已经解释过“刑”在西周时期的一种含义即指肉刑。所谓“刑不上大夫”，是指肉刑不上大夫。据儒家经典论述，西周时期，大夫以上贵族犯罪，可以享受各种减免刑罚的特权优待。一方面，明文规定某些刑罚不适用于大夫或“公族”。据《礼记·文王世子》：“公族无宫刑，不翦其类也”，另一方面，对于贵族官僚犯罪的可以用“赎”、“放逐”等方式来代替应受的刑罚。春秋时，郑国大夫公孙楚犯伤人罪，执政子产对他说我不忍心杀你，容许你远走。①此外，还

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